建筑行业挂靠纠纷实际施工人如何追讨工程款 深圳李远波律师186********同微信在建筑行业挂靠、转包等复杂关系中，实际施工人常面临“钱难收”的困境。当发包方拖欠工程款时，能否同时起诉发包方和被挂靠方？诉讼策略的选择可能直接决定能否拿回血汗钱。本文结合司法实践，拆解核心法律逻辑与实务操作要点。一、挂靠与转包：一字之差，结局天壤之别挂靠关系下的“死胡同”根据《民法典》第153条及《建工司法解释一》第1条，挂靠（借用资质）签订的施工合同自始无效。此时：追偿权受限：挂靠人只能要求被挂靠方转付已收到的工程款，无法直接向发包方主张权利（除非发包方明知挂靠事实）。 合同相对性难突破：挂靠人因不属于司法解释中的“实际施工人”，无法援引第43条要求发包方在欠付范围内担责。转包关系的“突破口”若主张转包关系，则可通过《建工司法解释一》第43条突破合同相对性，直接要求发包方在欠付工程款范围内担责。关键在于举证标准更低：根据《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》第8条，若发包方未派驻项目管理人员、未参与实际管理，可直接推定构成转包。诉讼主体扩大：可同时起诉发包方和被挂靠方，增加执行回款可能性。二、司法实践：挂靠关系的例外突破（2022）沪01民终2734号案中，法院认为：发包方明知挂靠事实且工程验收合格，挂靠人可直接向发包方主张工程款。但此类案例需满足严格条件：发包方直接向挂靠人支付过款项、下发过施工指令等。转包关系的绝对优势（2021）黔05民终3522号案中，施工方通过提交独立施工日志、采购单据等证据，成功证明转包关系，最终法院判决发包方在欠付范围内承担连带责任。败诉警示：（2020）内29民终247号案中，挂靠人因无法证明发包方明知挂靠事实，且未收集项目管理缺位证据，最终被驳回对发包方的诉请。三、实务操作： 第一步：证据收集清单核心证据：工程款拨付流水（证明被挂靠方是否截留）、发包方直接签发的施工指令、独立采购合同及付款凭证。 辅助证据：监理日志、会议纪要中体现实际施工人身份的记录。第二步：法律关系选择技巧优先主张转包：利用《管理办法》第8条的“推定规则”，通过证明发包方未派驻管理人员、未参与资金管理，降低举证难度。 慎提“挂靠”：避免在诉讼中自认借用资质，否则可能丧失对发包方的追索权。第三步：被告选择与执行保障 同时起诉发包方+被挂靠方：若主张转包关系，可要求两方连带担责；若被挂靠方已无清偿能力，需提前申请财产保全，查封发包方账户。 评估被挂靠方风险：通过“企查查”等工具核查其涉诉案件、失信记录，避免胜诉后执行落空。四、终极结论 (1)被挂靠方已转付部分工程款，单独起诉发包方，（2）被挂靠方截留工程款，单独起诉被挂靠方，（3）主张转包公司不成立，同时起诉发包方与被挂靠方，起诉前委托律师出具《法律关系论证报告》，明确案由选择依据。 若与发包方存在长期合作，可优先通过谈判施压，避免直接诉讼。《建工司法解释一》第43条：转包关系下突破合同相对性的“尚方宝剑”。 《管理办法》第8条：转包推定的“黄金条款”，大幅降低举证责任